一、作為與不作為的概念是什么？

作為和不作為是危害行為的兩種基本方式。

1、作為是指行為人以積極的身體活動(dòng)實(shí)施刑法所禁止的危害行為。

《刑法》中的作為指犯罪人用積極的行為實(shí)施的刑法禁止的危害社會(huì)行為，即“不當(dāng)為而為之”。如故意用刀將人***死，就觸犯了“故意***人罪”。

應(yīng)該指出，不能把作為等同于親手實(shí)施的行為，作為除了包括犯罪本人親手實(shí)施的積極活動(dòng)外，還應(yīng)該包括犯罪人借助自然力﹑借助動(dòng)物﹑借助不具備犯罪主體條件的他人或借助他人的過(guò)失行為來(lái)實(shí)施犯罪行為，這些情況仍應(yīng)視為是利用者本人實(shí)施了作為的犯罪行為法。

2、不作為是相對(duì)于作為而言的，指行為人負(fù)有實(shí)施某種積極行為的特定的法律義務(wù)，并且能夠?qū)嵭卸粚?shí)行的行為。不作為是行為的一種特殊方式，與作為具有一種相反關(guān)系。刑法中的不作為，是指行為人有義務(wù)并且能夠?qū)嵤┠撤N行為，消極的不去履行這種義務(wù)，因而造成嚴(yán)重危害后果的行為，即應(yīng)當(dāng)去做而不去做。最典型的犯罪就是“遺棄罪”。

應(yīng)當(dāng)指出，刑法中的不作為應(yīng)該具備這樣的要件：法律明文規(guī)定的義務(wù)、職務(wù)上或者業(yè)務(wù)上要履行的義務(wù)、由行為人已經(jīng)實(shí)施的行為所產(chǎn)生的責(zé)任。

二、沒(méi)有履行的界定

沒(méi)有履行是不作為成立的事實(shí)前提，已經(jīng)履行作為義務(wù)就不發(fā)生不作為的問(wèn)題。而沒(méi)有履行又是以能夠履行為前提的。能夠履行是一個(gè)履行能力問(wèn)題。如果行為人雖然沒(méi)有履行作義務(wù)，但根據(jù)實(shí)際情況，根本不可能履行，仍然不發(fā)生不作為的問(wèn)題。

1、沒(méi)有履行

沒(méi)有履行是指沒(méi)有履行法律或者職責(zé)所要求履行的作為義務(wù)。因此，在認(rèn)定有沒(méi)有履行的時(shí)候，不能簡(jiǎn)單地以行為人的身體動(dòng)靜為標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，而是應(yīng)該以法律或者職責(zé)所要求的作為是否得以實(shí)施的標(biāo)準(zhǔn)。在某些情況下，行為人雖然具有一定的身體活動(dòng)，但這一身體活動(dòng)并非法律或者職責(zé)所要求的作為，因而仍應(yīng)視為不作為。

2、能夠履行

能夠履行是指具有履行作為義務(wù)的可能性。是否具有履行作為義務(wù)的可能性。是否具有履行作為義務(wù)的可能性，應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí)加以判斷。

無(wú)論是作為犯罪還是不作為的犯罪，只要是犯罪的行為都是要承擔(dān)相應(yīng)的刑事法律責(zé)任的，但是我們尤其要注意的是，在不作為的犯罪中一定要加以小心，避免自己的行為構(gòu)成不作為的犯罪。